Пример агентского договора оказания услуг по приобретению и доставке товара

Отмечу, что при заключении агентского договора необходимо учитывать его отличие от договора поставки, чтобы исключить возможность переквалификации такой сделки. Для этого агентские правоотношения должны быть правильно оформлены: агент должен действовать за счет принципала. Инструкция агенту дается в виде письменного задания с подробной распечаткой инструкции. Например, нельзя просто написать «покупка товара». Задание должно быть детализировано. Как правило, заказ оформляется отдельными документами (на месяц или конкретную партию товара). В результате выполнения задания или по истечении определенного времени агент обязан представить доверителю отчет о проделанной работе. Агент самостоятельно не определяет цену товара. Если он все же установит ее, это должно быть оговорено в договоре. Необходимо вести правильный учет операций по агентскому договору. Чтобы контролеры данных не переклассифицировали агентское соглашение в договор поставки, отношения между агентом и клиентом должны быть задокументированы. Итак, партнеры должны позаботиться о следующих бумагах: агентский договор; назначение; агентские отчеты; счета-фактуры; платежные документы; иные документы со ссылкой на договор. Кроме того, агентский договор должен быть составлен таким образом, чтобы у каждой из сторон была ясна мотивация его заключения. На первом этапе партнеры должны получить значительную прибыль. Эта концепция вытекает из установленной законодательным органом посылки о целевом предпринимательстве и вытекающего из нее принципа экономической нецелесообразности. И только через некоторое время компании могут позволить себе скорректировать размер дохода, и объяснить это, например, изменением рыночной ситуации. Это необходимо для того, чтобы аудиторы не могли связать использование агентских соглашений с экономией на налогах.

Агентский договор между юридическими лицами — образец

понимание сути агентского договора и его отличий от родственных договоров повышает шансы на правильное заключение сделки. Но помимо ключевых элементов при заключении договора необходимо учитывать определенные нюансы. Например, если договором не предусмотрено иное, то:

• ценой сделки является сумма, взимаемая при сравнимых обстоятельствах за совершение однородных юридических и иных действий (статьи 424 и 1006 ГК РФ);
• оплата производится в течение 7 дней после предоставления исполнителем отчета о выполненных действиях (ст. 1006 ГК);
• агент не обязан воздерживаться от аналогичных правоотношений с другими доверителями, а также совершать те же действия, которые составляют предмет агентского договора, в своих интересах (ст. 1007 ГК);
• практикующий специалист сдает отчеты при исполнении им своих обязанностей или по истечении срока договора (ст. 1008 ГК);
• агент должен одновременно с отчетом представить доказательства произведенных расходов на исполнение своих обязательств (ст. 1008 ГК);
• практикующий специалист вправе поручить исполнение своих обязанностей третьему лицу путем заключения субагентского договора (ст. 1009 ГК).

Обратите внимание на эти детали!

Скачать образец

Виды агентских договоров

В зависимости от наименования, под которым агент будет действовать в правоотношениях с третьими лицами, различают два вида агентских договоров, заключение которых влечет разные юридические последствия для контрагентов:

№	Причина публикации	Виды контрактов
Соглашение, по которому агент действует от своего имени	Договор, в котором агент действует от имени принципала
один	Лицо, ответственное за сделку с третьим лицом	Середина	Главный
Примечание: Пленум Верховного Суда в п. 48 решения от 28.06.2012 № 17 разъяснил, что правила о защите прав потребителей имеют преимущественную силу перед общими правилами, в связи с чем изготовитель, импортер, продавец, выступающий в качестве заказчика является субъектом ответственности независимо от участия в агентских правоотношениях. Если агент считается самостоятельным ответственным субъектом, он отвечает перед потребителем в пределах вознаграждения, полученного от принципала. Но предъявление иска к агенту не исключает возможности обращения за компенсацией к принципалу, т.е
2	Текущие правила	Глава 52 Гражданского кодекса и, альтернативно, Глава 51 Гражданского кодекса («Комиссия»)	Глава 52 Гражданского кодекса и, как вариант, Глава 49 Гражданского кодекса («Инструкция»)
3	Нужна ли доверенность для подтверждения доверенности агента?	Нет	Да
4	Насколько ограничена дееспособность агента?	Агент не сможет осуществлять определенные действия от своего имени в силу закона. Например, в соответствии со ст. 46 Закона о гражданском процессе и ст. 53 АПК РФ обжалование в защиту чужих интересов возможно лишь при наличии прямого указания закона. Поскольку ГК РФ не содержит нормы о возможности агента предъявлять требования в защиту доверителя от своего имени, практикующий юрист от своего имени может защищать только свои интересы	В пределах, определенных доверенностью, выданной на его имя. То есть, если доверенность содержит меньший объем полномочий практикующего специалиста, чем дается в агентском договоре, то представитель лишается права совершать действия, не указанные в отдельной доверенности

Разграничение имущества агента и принципала

Вещи, полученные посредником от клиента (или приобретенные посредником за счет клиента), являются собственностью клиента. В этом случае агент несет ответственность перед ним за утрату, недостачу или повреждение этого имущества (п. 1 ст. 996, п. 1 ст. 998, ст. 1011 ГК РФ).

Когда речь идет, например, о товарах клиента, вопросов у сторон обычно не возникает – посредник принимает их к забалансовому учету. А вот в отношении других объектов гражданских прав ситуация не столь однозначна.

В силу статьи 128 Гражданского кодекса Российской Федерации к объектам гражданских прав относятся:

1. вещи, в том числе денежные средства и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, электронные ценные бумаги, имущественные права;
2. результаты работы и оказания услуг;
3. охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и соответствующие средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);
4. нематериальные блага.

Из этой статьи следует, что, например, безналичные средства относятся к иному имуществу, а не к вещам. А это создает сложности для сторон агентского договора в ситуации, когда расчетами занимается посредник, а третье лицо по тем или иным причинам не выполнило свои договорные обязательства (например, просрочка платежа) или наоборот, передало по предоплате (и то не связывались более трех лет, либо ликвидировались).

С одной стороны, исходя из формулировки статьи 128, 996 ГК РФ, принципал не имеет права собственности на безналичные денежные средства, поступившие от покупателя на счет агента.

При этом в отношении договора комиссии ВАС РФ пояснил (п. 9 информационного письма в Президиум ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. N 85), что по смыслу ст. 999 ГК РФ, если стороны не договорились об ином, комиссионер обязан перечислять суммы, вырученные от реализации товаров, принадлежащих последнему, комитенту по мере их поступления, а не по результатам исполнение приказа ректора в полном объеме. Это означает, что обязанность по передаче комиссионеру сумм, полученных от третьих лиц, возникает у комиссионера немедленно по получении этих сумм и подлежит исполнению в разумный срок, если иное не предусмотрено договором комиссии.

Получается, что все суммы (включая авансы), которые комиссионер получил от покупателя в соответствии с договором купли-продажи (заключенным от имени кредитора), он должен перечислить кредитору. Это обязательство возникает немедленно по получении суммы, при этом в договоре может быть оговорено, в какой период такие суммы переходят в обязательство.

В случае нарушения третьим лицом своих обязательств по договору, заключенному с посредником, пунктом 2 статьи 993 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено общее правило, согласно которому в случае неисполнения третьим лицом заключенной с ним сделки комиссионером, обязан ли комиссионер немедленно сообщить об этом кредитору, получить необходимые доказательства, а также по требованию кредитора передать ему права при совершении такой сделки в соответствии с правилами о передаче претензии.

Поскольку нормы, установленные для договора комиссии, распространяются и на агентский договор (ст. 1011 ГК РФ), суммы платежа, полученные от третьих лиц и висящие у агента, следует рассматривать как обязательство агента перед агентом главный. Агент не вправе их удерживать. Соответственно, посредник переводит сторонний долг на принципала.

При этом при наличии у принципала задолженности перед агентом посредник вправе удержать причитающиеся ему по агентскому договору суммы из всех сумм, полученных им за счет принципала (статьи 410, 997, 1011). Гражданского кодекса Российской Федерации).

О компенсации расходов агента

Ключевой особенностью агентского договора является то, что агент действует «за счет доверителя» (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Это означает:

1. (A) Агент по закупкам может платить поставщику только после того, как он получил средства от принципалов, и не может совершать покупки за свой счет;
2. (B) Агент по продаже может передать выручку от продажи товаров принципалу только после того, как товары будут проданы конечному покупателю.

Другими словами, агент получает агентское вознаграждение за свои услуги и не может финансировать принципала.

Означает ли это, что все расходы, понесенные агентом, подлежат обязательному отражению в агентском отчете и компенсации со стороны клиента (помимо агентского вознаграждения)?

Мы полагаем, что ответ кроется в принципе свободы соглашения, а также заключения договора в каждом отдельном случае.

Разумеется, агентский договор может предусматривать возмещение отдельных видов расходов агенту, на которые он не может повлиять. Например для аренды склада или рекламы. С другой стороны, осуществление этих затрат агентом из своего вознаграждения соответствует рискованному (предпринимательскому) характеру и его деятельности: он сам определяет количество сотрудников, методы маркетинга и рекламы, площадь и расположение склада и т д факторы, объективно влияющие на финансовые показатели сотрудничества.

Отличия и особенности агентского договора: стороны, форма и предмет соглашения

Агентские правоотношения имеют общие черты с некоторыми другими. Бывает, что близость к этим отношениям приводит к подмене отношений, де-юре квалифицируемых как агентские, другими, и наоборот. Если спор, связанный с такими правоотношениями, будет передан в суд, велика вероятность того, что суд укажет на отступление, в связи с тем, что стороны могут столкнуться с последствиями, о которых они не знали или которых они не ожидали.

Для предотвращения подобных ситуаций рекомендуем ознакомиться с особенностями услуг агентства по сравнению с сопутствующими вопросами:

№	Критерии разграничения	Агентство	Комиссия	Заказ	Действия в интересах других без инструкций
один	Стороны соглашения	Подрядчик (агент) и заказчик (принципал)	Подрядчик (комиссионер) и заказчик (обязан)	Подрядчик (адвокат) и заказчик (доверитель)	Предприниматель и заинтересованное лицо
2	Объект сделки	Юридические и иные действия от имени агента или принципала и всегда за счет принципала	Сделки от имени комиссионера и за счет комиссии	Юридические действия от имени и за счет клиента	Действия в интересах других (действия без предварительного согласия заинтересованного лица для выполнения своих обязательств, предотвращения причинения вреда его имуществу или личности и т д)
3	Регистрация договора	Письменный договор, а также доверенность, если доверенное лицо действует от имени доверителя	Письменный договор	Письменный договор и доверенность	Предварительного согласования нет, но по результатам выполненных действий исполнитель готовит отчет с указанием полученных доходов и понесенных расходов, убытков

Из вышеперечисленных критериев разграничения наибольшее значение имеет объект сделки. Остановимся на этом и существенных условиях сделки в целом.

Участники агентского договора

Агентский договор всегда имеет две стороны. Первая сторона является принципалом. Это лицо, которое санкционирует совершение определенных действий и выплачивает вознаграждение за их совершение. Другая сторона договора — агент. Он берет на себя обязательства по выполнению работ или оказанию услуг в интересах клиента. Например, страховая компания «Полис» (СК «Полис») поручает гражданину Петрову П.П продать услуги ОСАГО от имени СК. Принципал — СК Полис, агент — гражданин Петров П.П.

Законодательством не установлены четкие требования к организационно-правовой форме сторон настоящего договора. Роли принципала и агента могут выполнять как организации, индивидуальные предприниматели, так и физические лица.

По договору стороны принимают на себя взаимные обязательства. Принципал обязуется предоставить агенту ресурсы и полномочия, необходимые для выполнения его функций, а также выплатить вознаграждение. Агент обязан осуществить действия, предусмотренные договором. В случае нарушения этих обязательств к сторонам могут быть применены финансовые и иные санкции.

Существенные условия агентского договора

К существенным условиям договора относятся:

• его предмет;
• сторона, от имени которой действует агент (от своего имени или от имени принципала).

Важно, чтобы эти пункты были максимально точно прописаны в тексте соглашения. Прежде всего, в отношении прав и обязанностей агента, а также его действий, предусмотренных договором. Если в тексте присутствуют нечеткие, обобщенные формулировки, это может привести к недоразумениям при исполнении договора, а также к проблемам с юридическим рассмотрением возникающих споров.

Таким образом, судебный иск нередко становится оспариванием действительности договора, а также нарушением обязательств одной из сторон. Для того чтобы такой договор был признан действительным, в тексте должны быть указаны предмет и характер сделки.

Какие наиболее распространенные конфликтные ситуации в агентских договорах:

• нарушение агентом требования принципала – в этом случае принципал обычно требует возмещения не только суммы сделки, но и причиненного ущерба;
• агент ничего не сделал для выполнения указаний принципала;
• принципал не выплатил или не полностью выплатил вознаграждение агенту.

Стороны договора вправе определить иные существенные условия договора. Рекомендуется указать срок действия договора. Необходимо учитывать, что если срок не установлен, договор может быть расторгнут в любое время любой из договаривающихся сторон.

Права и обязанности сторон

На обсуждение выносится раздел об обязанностях контрагентов, где они определяют взаимные права и обязанности. Чаще всего такие условия оговариваются в следующей редакции:

Агент обязан в соответствии с предметом настоящего Соглашения:

1. сохранять коммерческую тайну при выполнении заказов;
2. строго выполнять указания доверителя в отношении выполняемых поручений;
3. сообщать доверителю информацию об изменении или дополнении различных условий в сделках;
4. отправлять документы, связанные с отчетностью после исполнения поручения, оказывать посильное содействие контрагенту в переговорах с третьими лицами и помогать согласовать условия любых сделок.

Директор школы обязан в соответствии с предметом настоящего договора:

1. грамотно, конкретно и своевременно предоставлять агенту свои требования по исполнению поручений, а также условия в них;
2. обеспечить агента всеми необходимыми средствами для исполнения поручений; принимать документы по отчетности об исполнении поручений;
3. выплатить вознаграждение в соответствии с оговоренной суммой платежа, а также возместить расходы, понесенные Агентом при выполнении поручения.

Как составить для закупок

Клиенты имеют право приобретать услуги агентства в электронном виде как по 44-ФЗ, так и по 223-ФЗ. Ответственный исполнитель готовит проект государственного контракта — от имени клиента (заказчика) или от имени агента (брокера). Соглашение включает все существенные условия. Договор составляется в письменной форме в соответствии с гражданским законодательством и законодательством о закупках.

Условия государственного контракта на оказание агентских услуг те же. Необходимо определить:

• стороны сделки;
• предмет (объект закупки), его состав и объемы;
• цена и порядок взаиморасчетов;
• соблазняет;
• права и обязанности сторон;
• порядок разрешения споров, изменения и расторжения договора;
• формат отчета о проделанной работе и т.д.

Если заказчик осуществляет закупку по 44-ФЗ, он обязан включить в условия госконтракта все обязательные требования федеральной контрактной системы. Наиболее важным является стандартный договор на обслуживание. В случае оформления заказа в соответствии с 223-ФЗ заказчик использует проект договора, который оформляется в соответствии с нормами ГК РФ. Но вы должны включить обязательные условия, указанные в местных правилах закупок.

Если по условиям агентского договора от доверителя требуется доверенность на посредника, она оформляется в соответствии с общими положениями о доверенностях (ст. 185 ГК РФ). Но они также включают условие о правах посредника на заключение договоров от имени клиента при условии наличия всех необходимых лицензий и разрешений. Кроме того, если для совершения сделки требуется разрешение регулирующих органов, в доверенности должна быть указана возможность посредника получить такое разрешение.

Сравним агентский договор и поставку

По сравнению с договором поставки использование агентского договора (по модели договора комиссии) может иметь следующие преимущества:

1) Товары остаются собственностью клиента до тех пор, пока они не будут проданы конечным покупателям. Все дивиденды также являются собственностью принципала и могут быть переведены на его расчетный счет в сроки, согласованные сторонами договора, при этом агент лишь удерживает вознаграждение.

Это важное обстоятельство с точки зрения имущественной безопасности доверителя, который не может быть на 100% уверен в своем агенте. Например, агент может продавать свои товары одновременно с продажей товаров клиента. При этом имущество нашего доверителя не может быть обращено в счет собственного долга агента, по доверенности он может забрать его товар (имущество) в любое время. Таким образом, претензия к Агенту не будет иметь финансовых последствий для клиента.

2) Учитывая, что товарные остатки являются собственностью принципала, он может развивать «кредитную историю», занимая под эти товарные запасы.

3) В рамках договора можно полностью прописать стандарты маркетинга, рекламы, обслуживания клиентов (от оформления офиса и внешнего вида сотрудников до времени ответа на запросы клиентов, обязательства по выполнению предпродажная подготовка и др.).

4) Агентский договор позволяет варьировать вознаграждение за счет того, что можно возлагать на стороны разные функции, определять условия увеличения и уменьшения вознаграждения в зависимости от показателей эффективности, выполнения тех или иных ключевых задач (т).

При достаточном доходе агента в размере 150 млн рублей в качестве вознаграждения мы сохраняем возможность использования специальных налоговых режимов как плюс. В эту сумму также должны быть включены собственные расходы Агента (например, содержание офиса, заработная плата сотрудников Агента и т д).

Отличия и сходства с другими типами договоров

Агентский договор по существу является агентским договором, если агент действует от имени агента. Или договор комиссии, если агент обеспечивает совершение действий от своего имени.

Вне зависимости от того, кем выступает агент, он делает это за счет принципала.

При этом имеются существенные отличия от основных видов коммерческих договоров, а именно от договоров:

• купля-продажа — потому что нет передачи товара на баланс агента;
• договор или субподряд – если агенту необходимо найти подрядчика для выполнения работ, он не несет ответственности за их качество;
• оказание услуг – агенту выплачивается только комиссионное вознаграждение, а не стоимость услуги;
• доставки — все расходы, включая доставку продукции, несет клиент.

Порядок оплаты услуг

Оплата услуг представителя может производиться в разных формах:

• его можно зафиксировать, например: пособие 70 тыс руб.
• это может быть процент от цены сделки: вознаграждение составляет 15 процентов от цены сделки.
• это может быть сочетание фиксированных и процентных платежей.

Важно, чтобы договор не содержал пробелов в условиях оплаты услуг, должны быть определены условия выплаты вознаграждения. Если сроки не установлены, следует руководствоваться Гражданским кодексом. Гражданский кодекс РФ устанавливает четкое правило выплаты вознаграждения: через неделю после представления представителем отчета.

Агентский договор глазами налогового органа

Наряду с вышеперечисленными преимуществами использования агентского договора в деловой практике, он также известен контролирующим органам как инструмент налоговой оптимизации, где разделение функций принципала (собственника товара) и агента носит искусственный характер, единственная цель — сэкономить на подоходном налоге.

Как отличить ситуации, когда использование агентского договора оправдано и соответствует истинным намерениям сторон, и когда оно носит искусственный характер?

Ответ на этот вопрос может основываться на мнении налоговых органов. Искусственность агентского договора будет очевидна из следующих обстоятельств:

• факты о перечислении комиссионером, принявшим товар к реализации, денежных средств до фактической реализации товара. Мы уже говорили выше, что агент действует за счет принципала и не может финансировать его за свой счет;
• включение в договор обязанности агента оплатить товар не позднее определенной даты. Точно так же агент не может быть уверен, когда он продаст товар, поэтому он не может взять на себя риск принципала и перевести ему свои деньги. Такое условие характерно для договора поставки, но не агентского договора;
• отсутствие отчетов агента или несоблюдение им требований законодательства и/или условий договора.

Вы спросите, а с какой же «налоговой экономией» борется в данном случае налоговый орган, ведь при реализации продукции агент транслирует налоговую систему доверителю. Соответственно, если он использует ДОС, все продажи облагаются НДС и подоходным налогом.

Однако налоговые органы заинтересованы в том, чтобы налог был исчислен и уплачен как можно раньше. Таким образом, передача товара агенту в соответствии с договором по договору комиссии не является реализацией и в данном случае не влечет за собой обязанности по уплате клиентом налога на добавленную стоимость и налога на прибыль. Налоговая база возникнет только при реализации товара конечному покупателю, и это может произойти в следующие налоговые периоды.

Кроме того, если агент переводит свое вознаграждение на УСН, переквалификация отношений на поставку позволит доначислить НДС и налог на прибыль самому агенту как дилеру.

Другой пример — использование агентских соглашений для региональных продаж.

Компания планирует выход в новый регион и ищет человека, который будет заниматься дистрибуцией продукции. Основными покупателями является розничная торговля формата «магазин у дома», которая до сих пор сохраняется в малых городах и сельских поселениях. Такой человек самостоятельно решает, хочет ли он работать один или нанимает подчиненных, как часто он хочет ходить по магазинам, как хочет строить отношения с покупателями и даже хочет ли он офис или «мобильную точку» в виде автомобиля будет достаточно.

Ставить таких работников на государственный учет не очень разумно, потому что Закон о труде описывает процесс, а не результат труда. Компанию интересует только результат — объем продаж, количество возвратов и жалоб от клиентов. За успешное выполнение возложенных обязанностей компания готова выплатить вознаграждение, без какой-либо гарантированной части, что укладывается в агентский договор по образцу агентского договора. Таких учредителей может быть несколько (каждый закреплен за определенной территорией).

Другая ситуация. Как говорится, почувствуйте разницу. В офисе производителя работает пул из 40 продавцов, которые сразу стали индивидуальными предпринимателями. Но они все равно приходят в офис в 09:00, выезд в 18.00 и согласовываем план отдыха. В данном случае речь, скорее всего, идет о надуманной конструкции.