Субсидиарная ответственность

Кто рискует в проблемном ООО 

Если бизнес в долгах и не хватает денег, те, кто им управляет, несут ответственность. Закон называет их контролерами. К ним относятся:

1. директор;
2. учредители;
3. фактический владелец бизнеса – когда доля ООО была оформлена на подставного лица или компания была открыта для раздела бизнеса и ухода от налогов;
4. главный бухгалтер, счетовод — то есть лицо, которое отвечало за оплату;
5. подставные директора и участника — пока не докажут, что они только числились в учредительных документах, а выгоду получило другое лицо.

Именно эти люди рискуют стать суррогатами. Такой подход описан в ст. 53.1 ГК РФ, ст. 61.10 Закона о банкротстве и п. 3 и 7 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2017 г. № 53.

Если виновны несколько человек, долг оплачивается солидарно. Это означает, что кредитор подаст взыскание на самого платежеспособного и заберет весь долг. Кто за все заплатил, тот сможет взыскать доли с остальных должников. Но сам.

Успокоим сразу: личная ответственность не возникает автоматически с долгами в ООО. Человек платит только тогда, когда в компании нет денег из-за его ошибки. Суды разбираются с виной и долгами. И кредиторам приходится обращаться в суд.

Каким законом регламентируется

Субсидиарная ответственность регулируется статьей 399 Гражданского кодекса Российской Федерации.

1. До предъявления требования к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность сверх ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарная ответственность), кредитор должен предъявить требование против основного должника. Если основной должник отказался удовлетворить требование взыскателя или взыскатель не получил ответа на предъявленное требование в разумный срок, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.  
2. Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета с основным должником или путем бесспорного взыскания денежных средств с основного должника.
3. Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до покрытия требования, предъявленного ему кредитором, известить об этом основного должника, а в случае предъявления к нему требования привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник вправе предъявить возражения, которые он имел к ответственному лицу, против регрессного требования субсидиарного ответственного лица.  
4. Правила настоящей статьи применяются, если иной порядок привлечения к субсидиарной ответственности не установлен настоящим Кодексом или иными законами.

Характерные признаки:

• наличие только двух должников: основного и дополнительного должников;
• предъявить иск к основному должнику;
• наличие отказа основного должника от исполнения обязательства;
• передача требования другому должнику;
• обязательное уведомление и привлечение основных должников.

Примеры субсидиарной ответственности:

• ответственность учредителей и иных уполномоченных лиц за доведение общества до банкротства;
• ответственность участников ответственного общества по обязательствам общества.

Правовое регулирование субсидиарной ответственности

Общие правила привлечения лица к субсидиарной ответственности содержатся в Гражданском кодексе. Специальные виды. 399 ГК. Здесь указывается, что если основной должник отказался погасить требование кредитора, а кредитор не получил обоснованного ответа на предъявленное им требование, он может предъявить его лицу, которое по определенным юридическим основаниям несет субсидиарную ответственность.

Для привлечения к ответственности третьего лица кредитор должен выполнить процессуальные требования ч. 1 ст. 399 ГК РФ. Здесь указано, что только после отказа основного должника от исполнения требований кредитора он может обратиться к лицу, несущему субсидиарную ответственность по долгу должника. Несоблюдение этой процедуры кредитором снимает все обязательства третьего лица.

Пункт 53 постановления Пленума Верховного Суда от 1996 г. № 6 от 1996 г гласит, что предписание кредитору о получении отказа от основного должника может считаться исполненным, если кредитор не получил ответа на свое письменное требование к основному должнику в разумные сроки. В то же время суд без доказательства невозможности погашения долга за счет основного должника все же может отказать кредитору в его требовании к дополнительному должнику. В частности, такое постановление было вынесено Московской антимонопольной службой по делу № А41-33666/09 от 2010 года.

В статье 399 выше ГК РФ в пункте 2 также указаны условия, при которых субсидиарная ответственность не возникает:

1. Если заемщик предъявляет встречное требование кредитору об уплате долга. Затем требования первого кредитора должны быть погашены зачетом собственного долга.
2. Если кредитор получил долг в полном объеме от основного заемщика.

Гражданским законодательством установлены определенные сроки исковой давности привлечения к ответственности. Им три года. В частности, в случае банкротства юридического лица указанные сроки исчисляются со дня принятия решения о признании должника несостоятельным.

Этот вид ответственности предусмотрен и другими статьями Гражданского кодекса: ст. 115, 56, 120, 68, 95, 75, 105, 586, 363, 1029 и т д.

Функции применения этой ответственности встречаются не только в Гражданском кодексе, но и в иных нормативных актах. При принятии на себя субсидиарной ответственности учитываются положения следующих законов:

1. Федеральный закон «Об ООО» от 1998 г. № 14-ФЗ.
2. Федеральный закон «Об ОАО» от 1995 г. № 208-ФЗ.
3. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 2002 г. № 127-ФЗ.

Что касается законодательства о банкротстве, то с 2009 года существенно расширился список лиц, которые могут помочь погасить задолженность юридическому лицу.

Когда наступает субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность возникает в двух случаях. Во-первых, компания обанкротилась, и в этом виноваты собственники. Во-вторых, налоговые органы исключили компанию, оставшуюся с долгами, из ЕГРЮЛ. Случаи названы в ст. 3 Закона об ООО. 

ООО обанкротилось

Банкротство — когда суд официально признал, что долгов у ООО больше, чем денег на счетах и ​​мебели в офисе. Банкротство происходит при долгах от 300 000 ₽.

Примерный сценарий банкротства выглядит следующим образом. 

Налоговая инспекция, поставщик или арендодатель не ждут оплаты и добиваются принудительного исполнения через суд. Если долг висит более трех месяцев, кредитор обанкротит ООО через суд. 

Суд назначает арбитра. Управляющий собирает остальные деньги, продает имущество и выплачивает часть налогов и кредиторов. В итоге ООО закрывается.

Если выяснится, что в банкротстве виноват контролер, он будет вынужден доплатить кредиторам. Для этого будет отдельный суд.

Вот дела из ст. 61.11 и 61.12 Закона о банкротстве, когда директор или владелец бизнеса считается виновным в:

• из компании были выведены деньги, имущество переписано;
• бухгалтерские документы в ООО отсутствуют, либо в них искажены цифры;
• половина долга – это налоги и штрафы, из-за которых не хватало денег на поставщиков и зарплату;
• директор знал о непосильном долге, но не обанкротился;
• компания сменила адрес и спряталась от контрагентов.

  Пример: Основатели были вынуждены выплатить долг обанкротившейся компании

  ООО с двумя учредителями не выплатило подрядчику 3 700 000 руб. Подрядчик подал в суд, получил исполнительное производство, подал заявление о банкротстве. Выяснилось, что у ООО ничего нет. 

  Предприниматель просил суд привлечь учредителей к субсидиарной ответственности. Выяснилось, что учредители сменили адрес и не сообщили в налоговую, скрыли бухгалтерию и переоформили ООО на подставное лицо. Так нельзя, с долгами надо разбираться, а не сливать бизнес. Подрядчику выдан исполнительный лист к учредителям на сумму 3 700 000 ₽ — дело № А40-297575/2018.

Вам не нужно платить за ООО, если учредитель и директор пытались что-то исправить. Например, они выплатили налоговые льготы, но не сделали этого. 

ООО исключили из ЕГРЮЛ

Налоговая служба ведет реестр всех юридических лиц, он называется ЕГРЮЛ. Когда компания в течение года не использует банковский счет и не сдает декларации, налоговый орган признает его бездействующим. Такие ООО исключаются из реестра. 

Остальные долги ООО переходят к директору и учредителям. Правда, для этого кредитор обращается в суд и доказывает, что компания уклонялась от оплаты. О субсидиарной ответственности в заброшенном ООО у нас есть подробная статья с советами.

Пример: ООО было закрыто, а долг переведен на учредителей

У ООО была задолженность в размере 700 000 ₽ по обращению взыскания на аренду. Учредители просто перестали работать через компанию и открыли ИП. ООО исключено из реестра как бездействующее. 

Хозяин не сдался и снова собрал 700 000 ₽, но уже с учредителей — дело № А65-27181/2018.

Кто может стать субсидиарным ответчиком по долгам ООО

В первую очередь возможными субсидиарными должниками считаются лица, имевшие реальную возможность влиять на управление компанией, принятие ключевых решений и финансовые потоки. Среди этих людей:

• учредители компании;
• члены исполнительных органов общества (дневной директор, управляющий директор, правление);
• менеджер по бухгалтерии;
• собственник имущества (если это не само юридическое лицо — например, после вывода активов другой компании);
• конкурсный управляющий или председатель ликвидационной комиссии.

Особенности привлечения к субсидиарной ответственности руководителя организации

Директор может быть привлечен к субсидиарной ответственности только в том случае, если доверительный управляющий или кредиторы докажут суду, что он сознательно совершил одно из следующих действий:

• совершал сделки, приведшие к невосполнимым потерям;
• заключали договоры с заведомо сомнительными контрагентами;
• скрыл существенные условия заключенных им договоров или сами договоры;
• совершены отдельные сделки, требующие одобрения, например совета директоров или учредителя;
• забрал с собой важные документы из организации после увольнения.

Есть несколько признаков того, что директор преднамеренно банкротит компанию. Например, если компания сообщает об убытках, но связанные с ней фирмы процветают. Либо имущество, купленное у другой компании, сразу сдается ей в аренду по недостаточно низкой цене. Также может оказаться, что компания по уши в долгах перед кредитором, который по странному стечению обстоятельств является родственником директора. На контролируемый хаос указывают неразбериха со счетами и большие долги перед налоговой инспекцией.

Ключевым моментом доказывания вины руководителя общества для привлечения его к субсидиарной ответственности являются умышленные действия, наносящие вред финансовому положению общества. Часто суд истолковывает обычные ошибки менеджмента в пользу директора и освобождает его от уплаты долгов компании.

Пример: решение Арбитражного суда РТ от 14 августа 2017 года по делу № А65-1147/2014. Этот процесс продолжался несколько лет. В конце 2014 года ООО «Слоны» обанкротилось. Почти сразу же выяснилось, что директор компании незадолго до банкротства перечислил более 200 млн рублей третьим лицам в виде оплаты за фиктивные услуги. Однако суд первоначально отказался признать главу субсидиарным ответчиком, хотя и признал сделки недействительными. В 2017 году по вновь открывшимся обстоятельствам (одна из компаний, в которую бывший директор Слонова перечислял деньги, обанкротилась) суд признал действия руководителя ООО «Слоны» приведшими к преднамеренному банкротству и нанесению ущерба компании. Директора признали субсидиарным ответчиком, он обжаловал решение, но проиграл.

Особенности привлечения к субсидиарной ответственности главного бухгалтера

Для привлечения к ответственности руководителя бухгалтерии он должен выполнить хотя бы один из следующих пунктов:

• давал или имел право давать обязательные для исполнения указания руководству общества-должника, в том числе по сделкам;
• входил в состав исполнительного органа общества (например, правления);
• получили выгоду от неправомерных действий компании (в том числе от невозврата долгов);
• владел или имел право распоряжаться более чем половиной акций/долей/уставного капитала юридического лица.

Непосредственным поводом для привлечения руководителя бухгалтерии к субсидиарной ответственности могут быть три фактора:

1. Заведующий бухгалтерией допустил нарушение в своей работе, что привело к банкротству. Здесь речь идет об ошибках в учете и отчетности или утрате учетных ордеров.
2. Действия бухгалтера привели к тому, что у компании возникли безнадежные долги по налогам и взносам.
3. Главный бухгалтер не предоставил руководству данные о финансовой несостоятельности компании.

Не имеет значения, выполняет ли бухгалтер свои обязанности на постоянной или временной основе или на внештатной основе. Бухгалтер, получающий зарплату «в конверте», также может быть привлечен к субсидиарной ответственности, если его вина в доведении организации до банкротства будет доказана в суде.

Пример: в качестве примера можно привести громкое дело главного бухгалтера ООО «Темп» (Свердловская область) Ахмадеевой Галины (решение Красноуфимского районного суда от 23.03.2018 № 2-1-300/2018). Налоговая инспекция потребовала признать главного бухгалтера виновным в неуплате обществом единого налога с расчетной прибыли в размере 2,8 млн рублей и взыскать с нее указанные средства. Суд согласился с тем, что бухгалтер действительно вовремя не уплатила ЕНВД, но посчитал ее действия ошибкой, а не умышленным нарушением. Претензия к налоговым органам была отклонена. Позже представители Ахмадеевой подали апелляционную жалобу, в которой просили отменить решение о признании бухгалтера ответчиком полностью, так как по своим служебным обязанностям она могла только выполнять указания директора и не имела права начинать процесс уплаты налогов самостоятельно. Суд с этими доводами не согласился, поскольку договор компании с бухгалтером предусматривал выполнение всех бухгалтерских операций (в том числе уплату налогов без предварительного указания директора). Сложившиеся в фирме неформальные традиции (не производить расчеты без указаний руководства) не могут служить оправданием бездействия бухгалтера.

Особенности привлечения к субсидиарной ответственности сторонних лиц

В качестве лиц, виновных в банкротстве, могут быть привлечены руководители, покинувшие компанию в течение двух лет до признания компании финансовой несостоятельности, родственники действующих руководителей, их деловые партнеры, друзья — словом, все, кто может повлиять на принятие решений и принести пользу от банкротства организации. В реальности третьи лица привлекаются гораздо реже, чем действующие сотрудники. Доказательная база для них обычно основана на показаниях свидетелей и косвенных доказательствах.

Условия привлечения к субсидиарной ответственности в случае банкротства предприятия

Для привлечения к субсидиарной ответственности юридического лица, имеющего просроченную задолженность перед кредиторами, должны быть соблюдены следующие условия:

1. причинен значительный ущерб имущественным правам кредиторов в результате уступок этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершение таких сделок по поручению этого лица);

2. учетные и (или) отчетные документы, обязанность по ведению (составлению) и хранению, установленная законодательством Российской Федерации, в период принятия решения о введении надзора (или на дату назначения временной администрации финансовой организации) либо решение о признании должника банкротом отсутствует либо не содержит сведений об установленных законодательством Российской Федерации объектах, формирование которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанные сведения искажены , в результате чего существенно затруднено завершение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе создание и реализация конкурсной массы;

3. требования кредиторов третьей очереди о взыскании основной суммы долга, возникшего в результате правонарушения, за которое вступило в законную силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся или являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной или налоговой ответственности , в том числе требований о погашении задолженности, выявленных в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышает пятьдесят процентов от общей суммы требований кредиторов третьей очереди на основную сумму задолженности, включенной в реестр требований кредиторов;

4. документы, хранение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об акционерных обществах, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и нормативными правовыми актами, принятыми в в соответствии с ним на момент вынесения решения о введении наблюдения (или о дате назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом;

5. со дня возбуждения дела о банкротстве не внесены сведения, подлежащие обязательному представлению в соответствии с федеральным законом, либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице.

Солидарная и субсидиарная ответственность в чем отличие

Солидарная ответственность – это равная ответственность, которую несколько должников несут перед кредитором по солидарному обязательству. Кредитор вправе потребовать погашения долга сразу от всех солидарных и нескольких должников или обратиться к конкретному из них. При этом в требовании кредитора может быть предусмотрена необходимость закрытия всего долга или только его части (п. 1 ст. 323 ГК).

Солидарная ответственность у лиц возникает, если предметом обязательства является неделимая вещь, при совместном причинении вреда и т.п

• Солидарная ответственность группы лиц может быть установлена ​​законом или договором (например, ответственность должника и поручителя перед кредитором — см п. 1 ст. 363 ГК РФ).
• Солидарная и солидарная ответственность не являются взаимоисключающими понятиями и могут применяться одновременно к одним и тем же лицам. 

Что приставы заберут у человека, а что забрать нельзя

Результатом субсидиарной ответственности является исполнительное действие о взыскании денежных средств с лица. 

Согласно листу, деньги будут сняты с лицевого счета. Оставить только прожиточный минимум. Если денег не хватает, приставы выезжают на имущество. Его продадут с аукциона, деньги отдадут кредитору. Вот так выглядит процедура получения денег от налоговой или упорного контрагента.

Личная ответственность не означает, что человека обворуют до нитки. Судебные приставы не могут касаться следующего по ст. 446 ГК РФ:

• единственная квартира, дом — кроме ипотеки;
• мебель, посуда, одежда;
• профессиональное оборудование не более 110 000 ₽;
• машины и другие квартиры отнимут. Ну, конечно, если они оформлены на имя должника.

Срок исковой давности

Заявление о субсидиарной ответственности может быть подано в течение одного года со дня, когда заявитель узнал (или должен был узнать) о наличии основания для применения такой ответственности. При этом на момент подачи заявления должно пройти не более трех лет со дня признания должника банкротом (п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве).

На практике много разногласий вызывает вопрос, как правильно определить момент, когда стало известно (или должно было стать известно) о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, ведь узнать о наличии таких оснований можно еще до возбуждено дело о банкротстве, но при этом заявление может быть подано только в ходе производства по делу о банкротстве.

При буквальном применении закона может возникнуть ситуация, когда срок исковой давности уже идет, а заявление о привлечении к субсидиарной ответственности подать нельзя, так как дело о банкротстве еще не открыто.

В случаях, когда лицу стало известно о наличии оснований для привлечения контролирующего лица к субсидиарной ответственности еще до признания должника банкротом, срок обращения в суд начинает течь не ранее, чем с момента возбуждения дела о банкротстве представил. В иных случаях признание должника банкротом само по себе не ведет к началу указанного срока.

Правовая позиция исчисления срока исковой давности по требованиям субсидиарной ответственности с момента завершения расчетов с кредиторами относится к условиям, регулируемым ст. 10 Кодекса о банкротстве в редакции Закона № 73-ФЗ, которая не предусматривала конкретного срока для обращения в суд.

По мнению некоторых судов, при определении момента начала течения срока исковой давности после заявления о привлечении к субсидиарной ответственности необходимо учитывать, что размер ответственности не может быть определен с достаточной определенностью до момента реализации имущества должника.

В настоящее время согласно подразделу 4 п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве срок исковой давности для подачи заявления о привлечении лиц, контролирующих должника, к субсидиарной ответственности исчисляется с момента, «лицо узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности».

Обобщая все вышеизложенное, еще раз перечислим наиболее важные обстоятельства, которые следует учитывать при подаче заявления в суд о привлечении к субсидиарной ответственности:

1. в отношении должника возбуждено дело о банкротстве;
2. с того момента, как стало известно о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, не прошло и года. При этом, если заявителю стало известно о таких основаниях до открытия производства по делу о банкротстве, срок начинает исчисляться со дня введения данной процедуры;
3. с момента признания должника банкротом не прошло более трех лет;
4. реализовано имущество должника, создана конкурсная масса;
5. на момент подачи заявления производство по делу о банкротстве еще не было завершено.

Как избежать субсидиарной ответственности

Чтобы не попасть в личную ответственность, нужно попытаться списать долг компании. Оформляйте рассрочку, увеличивайте уставный капитал за счет собственных средств, давайте кредиты ООО. В судах эти действия вас оправдают. И если у вас недостаточно денег, вы должны объявить себя банкротом. 

Перерегистрировать ООО на подставных директоров, открывать новые юрлица с созвучными названиями, «терять» отчетные документы и выводить активы точно не нужно. Кредиторы узнают и расскажут суду. Это станет основанием для субсидиарной ответственности.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности

Согласно закону, перечень лиц, которые могут быть привлечены к ответственности, выглядит следующим образом:

• собственник государственного или муниципального предприятия/учреждения несет личную ответственность, если имущества организации недостаточно для выплаты кредиторам;
• поручители по кредитам физическим и юридическим лицам;

  Важно, чтобы условия по сумме платежа были указаны в договоре. Например, может быть обязательство погасить 50% долга в случае дефолта основного заемщика.

• управляющие и ответственные лица ООО (акционеры, члены правления, собственники, учредители, топ-менеджеры, бухгалтеры), причастность которых к разорению может быть доказана.

  Субсидиарная ответственность участников организации возникает в случае банкротства общества по вине собственников или исключения налоговыми органами предприятия из ЕГРЮЛ.

• юридические и физические лица, ответственные за несовершеннолетнего, причинившего ущерб чужому имуществу.